“隱姓埋名”的小姐姐真的可以置身事外嗎？
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五月的廣州已經熱到讓人完全不想出門，所以當師弟小M打電話邀約一起出去下午茶時，被我一口拒絕。
“師姐，我真有問題想咨詢，那帶杯冰咖啡去律所給你好吧?！?/p>
半小時后送到的大杯美式咖啡倒是冰爽，卻好像有那么一股“一言難盡”的味道。我放下杯子揶揄起坐在對面的小師弟：“這次沒有帶妹子來，竟然是自己遇上問題了，難得?！?/p>
“那個……”他有點扭捏，“你覺得這咖啡味道怎樣？”
“好像有點怪?！蔽野櫫讼旅碱^，“看你最近在校友群里很少說話，也不跟我們出去腐敗，忙什么呢？”
“最近打算創(chuàng)業(yè)，想跟朋友一起開個公司，賣咖啡。你喝的這杯，是我親自手沖的蜜桃美式，我記得你最喜歡蜜桃味啊?！?/p>
我沒忍住展開了暴擊模式：“我喜歡的是蜜桃烏龍，這個咖啡的味道就……師弟，創(chuàng)業(yè)有風險啊，好好干你的企業(yè)財務不行么。”
他給了我一個白眼：“我只是練練手給你沖一個友情限定版。那個公司我只投錢加管賬，另一個朋友開過咖啡店，會全程主理。嗯，其實今天來就是想問幾個關于公司設立的問題。我們目前打算三個人合資，出主要資金的大股東是我二姐的一個女同學?！?/p>
小M來自粵東，上面有兩個膚白貌美的姐姐。作為唯一男丁的他因為更加膚白貌美，還被我們調侃過，是不是讓爸媽深刻體會到了“生男生女都一樣”。
“哎呦，找了個有錢的小姐姐入股啊。”我開始正襟危坐，“說吧，具體想問什么問題？”
“是這樣的，你也知道我工作還不錯，沒打算辭職，公司平時只能靠原來就開過咖啡店的合作伙伴打理，想了解一下這種方式，對我來說有什么風險。另外，那位小姐姐身份有點特殊，不太方便直接出面，所以想讓我二姐在注冊公司的時候做名義上的股東。我二姐也拜托來問清楚，做這種‘假老板’，對她自己會有什么實際影響。”
“所以你今天想了解的是兩個問題：一是，不參與日常經營的股東，會面臨什么風險；另一個是，代持股權的顯名股東，有什么權利義務，對吧？因為那位大股東小姐姐，只想做隱名股東?！?/p>
“嗯，大概就這個意思?！毙點了好幾下頭。
“好吧，第一個問題。如果你要跟別人合開的是有限責任公司，那么股東是需要對公司的債務，以出資為限按比例承擔的。出資額和出資比例一般以工商登記的為準，比如注冊資本是20萬，兩個股東的持股比例各占50%的話，兩人都要以10萬為限承擔責任。換句話說，如果10萬塊都已經投資進去而且最后徹底虧完了，公司經營狀況再糟糕，股東本人也不用再繼續(xù)承擔責任?！?/p>
小M苦笑了一下：“我們注冊資本想定100萬哦，不過說是小姐姐認繳60萬，剩下兩人各認繳20萬，不需要真出?！?/p>
“嗯，現(xiàn)在的注冊資本確實不需要實繳，但認繳制，怎么說呢……個人覺得，工商登記注冊時，股東認繳的出資，實際上就是一種承諾，或者說一種表態(tài)：我打算拿這么多錢出來玩。萬一虧大發(fā)了，也就是把要認的這么多錢虧完，和股東其他個人財產沒有半毛錢關系，所以叫有限責任，以認繳出資的金額為限。”
“嗯，我朋友說一些合作啊什么的，對注冊資本的數(shù)額有要求，寫大了方便開展業(yè)務，而且也不是真要出那么多錢?！?/p>
我趕緊搖頭：“這個說法可就不對了。認繳資本雖然不需要一次性到位，但如果真的出現(xiàn)公司資不抵債的情況，債權人是可以要求出資義務沒有完全履行的股東，在未履行的出資額范圍內承擔賠償責任的。比如100萬的注冊資本，三個股東都只各出了10萬，結果因為經營不善或者說合同履行之類的問題吧，被人告了要賠100萬。公司可執(zhí)行的財產一分沒有的話，債權人是可以要求三個股東，把認繳但是沒有實際到位的注冊資金，都賠出來的?！?/p>
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“那還是不要搞那么大了?！毙夸張地拍拍胸口。
“搞多大看個人的承受能力吧?！蔽胰滩蛔∮趾攘丝诒Х龋耙驗橐哉J繳出資額為限承擔責任，所以如果認繳的錢真都拿出來，就會影響基本生活的話，我個人覺得基本算是玩大了。而且，重點也要考慮清楚這位所謂合作伙伴的經營能力和誠信。畢竟不直接參與經營的股東，是否能夠了解到公司的真實狀況，大多要靠那位實際經營者的自覺?！?/p>
小M一臉苦相：“算是比較熟的朋友。但我想，人家如果穩(wěn)賺不賠的話，拉我們進來干嗎呢，只出錢不出力的?！?/p>
“也許就是為了拉投資吧，這個我不好評價。說回你問的第二個問題，顯名股東的風險?！辈恢挥X間，我的語氣也嚴肅起來，“所謂代持股份，大多都是打擦邊球，做本來不被允許做的事。那位小姐姐作為實際出資人，因為不想自己拋頭露面，要在持股的問題上隱姓埋名。如果你二姐來做這位小姐姐實際出資公司工商登記中的股東，不管兩人多少年的同學情，我都建議她們簽一份《股份代持協(xié)議》，寫清楚雙方的權利義務，這樣對你二姐是個基本的保障，對那位小姐姐其實也是。要知道，如果你二姐背著她把股份轉讓給不知情的善意第三人的話，小姐姐在法律上是不能直接要求追回股份的，哈哈！”
（圖片來源網(wǎng)絡）
“喂！我二姐可不是那種人?！毙急忙說。
“開玩笑啦，但這個確實是法律上的規(guī)定，內部協(xié)議不能對抗第三人，她只能根據(jù)內部協(xié)議去向你二姐主張自己因股份被出售而遭到的損失。還有，內部協(xié)議也不能對抗工商登記的法律效力。所以顯名股東在公司外部，永遠都是法定的股東。如果出現(xiàn)了一些特殊情況，比如我之前說過的，債權人要求股東在未履行的出資額范圍內承擔賠償責任的，顯名股東是不能以自己不是實際出資人為由拒絕的。很可能要先承擔了這部分賠償責任后，再根據(jù)和隱名股東之間的《代持協(xié)議》，向隱名股東進行追償。”
“也就是說，如果注冊資本100萬，小姐姐認繳60萬但都只出了10萬。將來真的公司有官司要賠100萬，別人是可以要我二姐先賠50萬出來，然后才能根據(jù)《代持協(xié)議》找她要，對么？”小M臉色不太好。
“可以這么理解，代持的‘假老板’，也許到最后不用真的承擔，但很有可能要先行承擔。所以，你們還是好好商量吧。雖然也想給你祝福，但是作為律師，我還是要先提醒你慎重些，畢竟我已經見過太多創(chuàng)業(yè)的小船說翻就翻了。”
送小M到電梯口的時候，看他還是一臉惆悵，善良的我還是決定給他點安慰：“嘿，咖啡王子，說實話那個蜜桃美式，味道也不算太爛?！?/p>
文章轉自：法醫(yī)秦明
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