一 基本案情

（一）當(dāng)事人和代理人基本情況

當(dāng)事人：程某

委托辯護(hù)人：宣承永，廣東金橋百信律師事務(wù)所律師

（二）案件基本情況

被害人徐某在網(wǎng)吧上網(wǎng)，其兩臺(tái)蘋果手機(jī)被竊，經(jīng)鑒定價(jià)值人民幣5900元。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定該案的證據(jù)主要有：一、被害人陳述；二、價(jià)格鑒定報(bào)告；三、證人網(wǎng)吧收銀員的證言及辨認(rèn)筆錄；四、監(jiān)控錄像（比較模糊且看不清犯罪嫌疑人的正面）；五、監(jiān)控圖像司法鑒定意見書。

（三）爭(zhēng)議焦點(diǎn)

1.關(guān)于人像對(duì)比鑒定

本所律師認(rèn)為，鑒定意見不足以認(rèn)定視頻中的人就是上訴人。根據(jù)一審的庭審筆錄，鑒定人出庭接受質(zhì)證時(shí)亦表示沒有絕對(duì)的把握認(rèn)定結(jié)論的真實(shí)性，所得出的結(jié)論是根據(jù)大數(shù)據(jù)分析，不能排除特例的存在，且臉部鑒定受環(huán)境、場(chǎng)景等因素的影響。

2.關(guān)于證人網(wǎng)吧收銀員的證言及辨認(rèn)筆錄

證人張某的證言及辨認(rèn)筆錄不應(yīng)予以采信。本律師認(rèn)為，2017年6月27日案發(fā)到上訴人2017年10月21日被拘留，中間隔了將近4個(gè)月，對(duì)于一個(gè)陌生人，對(duì)其容貌記憶可以清晰記得如此深刻亦不符合常理。

3.關(guān)于價(jià)格鑒定報(bào)告

首先，被害人無(wú)法提供購(gòu)機(jī)發(fā)票，犯罪對(duì)象即被盜的手機(jī)，一直沒有找到。在沒有發(fā)票佐證，只有被害人口供的情況下，辯護(hù)人認(rèn)為，不能評(píng)估被盜的手機(jī)型號(hào)、價(jià)值等。其次，價(jià)格鑒定意見書，并沒有實(shí)物鑒定，標(biāo)的物的外表、損害程度等都會(huì)影響價(jià)格的鑒定。且即使有盜竊行為，數(shù)額達(dá)不到2000元，也不能以犯罪論處。

二 各方意見

（一）程某涉嫌盜竊罪一案，該案由某市公安局某某區(qū)分局立案?jìng)刹?，某某市人民檢察院提起公訴。廣州市某某區(qū)人民法院作出一審判決，判決被告人程某犯盜竊罪，判處有期徒刑一年，罰金二千元，程某不服，遂向某某市中級(jí)人民檢察院提起上訴。

（二）程某上訴期間，律師經(jīng)閱卷及會(huì)見上訴人，發(fā)現(xiàn)該案有諸多疑點(diǎn)，在上訴人不認(rèn)罪的基礎(chǔ)上做無(wú)罪辯護(hù)。二審期間，某某市中級(jí)人民法院以證據(jù)不足為由，將該案發(fā)回重審。

（三）發(fā)回重審一審期間，廣州市某某區(qū)人民檢察院以證據(jù)發(fā)生變化為由提出對(duì)被告人程某撤回起訴，經(jīng)廣州市某某區(qū)人民法院準(zhǔn)許撤訴。

三 審理結(jié)果及理由

某某市中級(jí)人民法院作出刑事裁定書（2018）粵某刑字第××××號(hào)，以事實(shí)不清，證據(jù)不足為由撤銷一審判決，并發(fā)回廣州市某某區(qū)人民法院重新審判，在訴訟過程中，某某區(qū)人民檢察院作出某×檢公訴刑不訴（2020）××××號(hào)不起訴決定書，某某區(qū)人民法院審查后，作出（2019）粵××××刑初××××號(hào)刑事裁定書，裁定準(zhǔn)予公訴機(jī)關(guān)撤回起訴。某某區(qū)人民法院作出（2020）粵××××法賠××號(hào)，決定對(duì)程某賠償。

某某市中級(jí)人民法院認(rèn)為原審認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足。

廣州市某某區(qū)人民法院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法》第十七條規(guī)定，行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機(jī)關(guān)以及看守所，對(duì)公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無(wú)罪終止追究刑事責(zé)任的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。現(xiàn)賠償請(qǐng)求人程某被逮捕，經(jīng)本院一審判決有罪、二審法院裁定發(fā)回重審、本院重審期間公訴機(jī)關(guān)撤回起訴并作出不起訴決定，其作為受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。因此，依照《中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法》第十七條（二）項(xiàng)、第二十一條第四款、第三十三條、第三十五條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理刑事賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十二條、第二十一條之規(guī)定對(duì)程某進(jìn)行國(guó)家賠償。

四 辦案體會(huì)

（一）該案中，律師會(huì)見上訴人程某，了解到上訴人在偵查階段其家屬未曾與委托律師會(huì)見，偵查機(jī)關(guān)通知上訴人程某妹妹及母親分別做筆錄，并叫她們辨認(rèn)監(jiān)控視頻中的人物是否為程某。程某兩位家屬皆表示監(jiān)控中的犯罪嫌疑人不是程某，理由一程某的走路姿勢(shì)與監(jiān)控錄像中的人物走路姿勢(shì)不一樣，理由二是監(jiān)控錄像中犯罪嫌疑人的衣服程某平時(shí)從來(lái)沒有穿過。律師進(jìn)一步了解到，程某的妹妹已經(jīng)出嫁，跟母親分開居住。律師分析認(rèn)為：首先，程某的母親及妹妹曾朝夕相處，對(duì)程某的穿衣風(fēng)格、體態(tài)及走路姿勢(shì)等會(huì)比普通人更熟悉；其次，程某妹妹及其母親是分開居住，其兩人串通做偽證的概率較低；再次，如果程某在羈押過程中認(rèn)罪，其家屬做偽證將變得毫無(wú)意義，而且還有可能會(huì)因?yàn)樽鰝巫C而受到法律的追究。

（二）案發(fā)地點(diǎn)在廣州白云三元里，與上訴人程某的住所之間隔了很大一段距離。上訴人家附近有網(wǎng)吧，去這么遠(yuǎn)的地方上網(wǎng)，不符合常理。上訴人使用的手機(jī)陳舊，功能極其少，可以推斷出，其平時(shí)幾乎不上網(wǎng)。上訴人程某有妻室，事發(fā)時(shí)，小孩要上學(xué)，程某第二天要接送小孩上學(xué)，在外面通宵上網(wǎng)亦不符合常理。

（三）本案一審被判處有期徒刑，二審法院重審，重審期間一審檢察院撤訴，其中的過程比較曲折。在證據(jù)存疑的情況之下，公訴機(jī)關(guān)最終做出撤回起訴的決定，能獲得無(wú)罪辯護(hù)成功，原因在于：1.律師的介入早。及時(shí)在一審判決后及時(shí)為在押的犯罪嫌疑人提供了有效的法律幫助，提出無(wú)罪辯護(hù)，防止犯罪嫌疑人繼續(xù)面對(duì)無(wú)辯護(hù)人專業(yè)加持的局面。2.辯護(hù)律師專業(yè)、細(xì)致的工作。及時(shí)發(fā)現(xiàn)了案件的諸多疑點(diǎn)，并系統(tǒng)提出了證據(jù)不足的辯護(hù)意見，并為實(shí)現(xiàn)成功辯護(hù)與司法機(jī)關(guān)進(jìn)行了有效的溝通和博弈；3.法院在堅(jiān)持刑事案件證據(jù)裁判原則方面有了切實(shí)的進(jìn)步。人民法院裁定準(zhǔn)予檢察機(jī)關(guān)對(duì)刑事案件被告人撤回起訴，對(duì)當(dāng)事人而言無(wú)疑是極好的結(jié)果，對(duì)辯護(hù)律師來(lái)說同樣是巨大的榮耀。充分體現(xiàn)了司法機(jī)關(guān)“錯(cuò)案必究”的決定。該案的撤訴，體現(xiàn)了律師在刑事案件中的作用不可忽略，再一次證明，專業(yè)律師的及時(shí)介入和有效辯護(hù)往往是成功的關(guān)鍵。