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（一）《中華人民共和國合同法》關(guān)于合同無效的規(guī)定

《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第五十二條規(guī)定有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

建設(shè)工程施工合同屬于《合同法》規(guī)定的15類有名合同的一種，應(yīng)當(dāng)適用于《合同法》中關(guān)于合同無效的法律規(guī)定，當(dāng)建設(shè)工程施工合同有《合同法》第五十二規(guī)定的情形之一，合同應(yīng)當(dāng)無效。其中，《合同法》第五十二條第五款規(guī)定的違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定中涉及到合同無效而違反的法律、行政法規(guī)主要指《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等相關(guān)法律。

建工部召開部門工作會議

（二）司法解釋關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效的規(guī)定

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《建設(shè)工程司法解釋一》）第一條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認(rèn)定無效：（一） 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（二） 沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（三） 建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的；《建設(shè)工程司法解釋一》第四條規(guī)定：承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡稱《建設(shè)工程司法解釋二》）第一條第二款規(guī)定：招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈財物等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容為由請求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持?！督ㄔO(shè)工程司法解釋二》第二條第一款規(guī)定：當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。

《建設(shè)工程司法解釋一》、《建設(shè)工程司法解釋二》規(guī)定了建設(shè)工程施工合同無效的六種情形，該六種情形實際上是對《合同法》第五十二條的應(yīng)有之意進(jìn)行解釋，也是為司法實踐、民事案件審判確定了標(biāo)準(zhǔn)，一定程度上結(jié)束了各地關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效案件認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)不一的狀態(tài)。尤其是《建設(shè)工程司法解釋二》中第一條第二款的關(guān)于合同無效的規(guī)定，明確了陰陽合同在何種情形是違反社會公共利益、無效的，為定紛止?fàn)幋_定了標(biāo)準(zhǔn)。

（三）各地方高院關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效的規(guī)定

《廣東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)<關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行規(guī)定>的通知》第八條規(guī)定：有下列情形之一的，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效：（1）不具有經(jīng)營建筑活動主體資格的企業(yè)或個人；（2）沒有按國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃；（3）承包人將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人；（4）承包人將其承包的全部建設(shè)工程肢解后，以分包名義轉(zhuǎn)包給第三人；（5）建設(shè)工程總承包人未經(jīng)建設(shè)單位同意，將承包工程中的部分工程分包；（6）分包單位將其承包的工程再分包或轉(zhuǎn)包。第九條規(guī)定：有下列情形之一，并以被掛靠建筑企業(yè)名義簽訂的建筑工程合同無效：（1）不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程；（2）資質(zhì)等級低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程；（3）不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。第十條規(guī)定：發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證、無取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的“三無”工程建設(shè)施工合同，應(yīng)確認(rèn)無效；但在審理期間已補辦手續(xù)的，應(yīng)確認(rèn)合同有效。第十三條規(guī)定：對承包人超越建筑資質(zhì)等級簽訂的建設(shè)工程合同，如承包人具備《施工企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定的可上浮與建設(shè)項目的要求相符的等級條件，工程質(zhì)量符合設(shè)計要求并驗收合格的，可按有效同合處理，并以合同約定的建筑資質(zhì)等級結(jié)算工程款。但嚴(yán)重超越本企業(yè)建筑資質(zhì)等級訂立的建設(shè)工程合同無效。

《安徽省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的指導(dǎo)意見》第四條、第五條規(guī)定了一定條件下的掛靠經(jīng)營、違法分包可被認(rèn)定為所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

《北京市高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第一條規(guī)定：發(fā)包人就尚未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證等行政審批手續(xù)的工程，與承包人簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。但在一審法庭辯論終結(jié)前發(fā)包人取得相應(yīng)審批手續(xù)或者經(jīng)主管部門批準(zhǔn)建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。

《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》第三條規(guī)定了建設(shè)工程施工合同無效的情形，其中第五款規(guī)定：中標(biāo)合同約定的工程價款低于成本價的。

《浙江省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第一條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機構(gòu)或在冊職工簽訂合同，將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機構(gòu)或職工施工，并在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力等方面給予支持的，可認(rèn)定為企業(yè)內(nèi)部承包合同；當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由，主張該內(nèi)部承包合同無效的，不予支持。

上述各地高院進(jìn)一步規(guī)定了建設(shè)工程施工合同無效的情形，盡管各地高院的規(guī)定有所區(qū)別、各有特色，但總體上是符合《建設(shè)工程司法解釋一》、《建設(shè)工程司法解釋二》的精神。尤其是在建設(shè)工程的審批程序、資質(zhì)的規(guī)定、違法分包、非法轉(zhuǎn)包中關(guān)于建設(shè)工程合同無效的認(rèn)定情形上保持了高度一致。