追債招式中的“葵花寶典”:四個步驟向已被吊銷的債務人追債!
尚法 勤勉 精專 共贏
當我們在搜索債務人企業(yè)的工商資料時,有時候會看到工商資料顯示“吊銷”,吊銷就是指吊銷營業(yè)執(zhí)照,意味著該企業(yè)不能再繼續(xù)經(jīng)營。已經(jīng)停止經(jīng)營的企業(yè)應該是沒什么收入的,那還有什么辦法可以追債嗎? 本篇文章介紹的就是這個堪稱不良資產(chǎn)界“葵花寶典”的追債招術(shù):通過追究已被吊銷企業(yè)的股東怠于清算的責任來追債。有人憑此招在損失類不良資產(chǎn)包投資中賺得盤滿缽滿,在不良資產(chǎn)江湖中威名赫赫。 1 法律依據(jù) 既然是通過法律方法追債,那么我們首先要找追加吊銷企業(yè)股東責任的法律依據(jù),主要有以下三條: ●《葵花寶典》之股東怠于履行清算義務的責任 《公司法解釋二》第十八條:有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算,導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失,債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務承擔賠償責任的,人民法院應依法予以支持。 有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務,導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失,無法進行清算,債權(quán)人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的,人民法院應依法予以支持。 從上述法條可以看出,股東如果怠于履行清算義務,就有可能為公司債務承擔賠償責任或者連帶清償責任。那么股東在什么情形下需要履行清算義務呢?再來看如下法條: ●《葵花寶典》之股東應當履行清算義務的情形 《公司法》第一百八十三條:公司因本法第一百八十條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規(guī)定而解散的,應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的,債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請,并及時組織清算組進行清算。 從上述法條可以看出,只要公司出現(xiàn)法定的解散事由,股東就應當按期履行清算義務。我們再接著往上延伸,公司的解散事由有哪些? ●《葵花寶典》之公司解散的原因 《公司法》第一百八十條:公司因下列原因解散: (一)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn); (二)股東會或者股東大會決議解散; (三)因公司合并或者分立需要解散; (四)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷; (五)人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。 綜上,我們概括一下這個招術(shù)的要訣:公司清算義務人在公司出現(xiàn)解散事后15日必須清算,否則就有可能承擔責任。 2 實戰(zhàn)操作 有了前面的“武功心法”,接下來還是要看實戰(zhàn)操作,只有身經(jīng)百戰(zhàn),才能運用自如,發(fā)揮出此招的威力。接下來看具體如何向股東追責: ● 步驟一:查詢債務人存在吊銷未清算的事實 這個很簡單,直接查詢企業(yè)的工商信息即可知曉。如果工商資料顯示“吊銷未注銷”,只要自吊銷之日起,超過15日未清算,就可以認定股東怠于履行清算義務了。 ● 步驟二:訴訟時效 2019年7月3日,最高人民法院審判委員會專職委員劉貴祥《在全國法院民商事審判工作會議上的講話》表示關(guān)于公司清算責任要依法適用時效制度:“債權(quán)人以公司未及時清算、無法清算為由主張清算義務人承擔民事賠償責任的訴訟時效,自債權(quán)人知道或者應當知道公司法定清算事由出現(xiàn)之日的第16日起開始起算?!?/p> 這個講話已經(jīng)將股東怠于清算責任的訴訟時效起算點解釋得非常清楚,以前的相關(guān)爭議應該可以終止了。該講話雖然不是法律規(guī)定或者司法解釋,但在司法實踐中恐怕是一樣的效果。 此講話一出,對一些投資老的損失類資產(chǎn)包的投資者來說,可能會產(chǎn)出巨大的損失,因為這些資產(chǎn)包里的債務人有許多是老國有企業(yè)。這些企業(yè)雖然已經(jīng)吊銷,但是其股東或者開辦單位大都還存續(xù),而且還可能經(jīng)營得非常不錯,具備一定的償還能力。只要能追加上這些國企的股東或開辦單位,就有可能實現(xiàn)債權(quán)的全部回收,實現(xiàn)盈利數(shù)倍甚至百倍。然而,這些都將成為過往了,根據(jù)筆者的研究來看,目前沒有破解這個訴訟時效制度的辦法。 ● 步驟三:起訴 在步驟二中,如果債權(quán)人檢查后,發(fā)現(xiàn)還沒有超過訴訟時效期間的,則可以提起訴訟。但債權(quán)人需要承擔舉證責任,舉證內(nèi)容如下: (1)舉證股東“怠于清算導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失” 首先需要證明公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照時尚有財產(chǎn),這個債權(quán)人可以通過查詢公司的年度報告、審計報告去了解;其次,需要證明這些財產(chǎn)因股東怠于履行清算義務而貶值、流失、毀損或者滅失,這個在執(zhí)行階段只要法院查詢沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行就可以證明了。 (2)舉證股東“怠于履行義務,導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失,無法進行清算” 筆者認為這個很難舉證,只能寄希望于債務人股東能夠出庭應訴,如果通過法庭調(diào)查債務人股東無法提供前述資料,則有機會直接通過訴訟追究到股東的連帶清償責任。 除債權(quán)人的舉證外,法院在審理時還會考慮股東怠于清算與公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失是否存在因果關(guān)系;股東怠于清算與公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失而無法進行清算之間是否存在因果關(guān)系。 最高人民法院審判委員會專職委員劉貴祥在《在全國法院民商事審判工作會議上的講話》也提到:“有限責任公司股東如果能夠舉證證明其已經(jīng)為履行清算義務作出了積極努力,或者未能履行清算義務是由于實際控制公司主要財產(chǎn)、賬冊、文件的股東的故意拖延、拒絕清算行為等客觀原因所導致,或者能夠證明自己沒有參與經(jīng)營、也沒有管理賬冊文件的,均不構(gòu)成怠于履行清算義務。” ● 步驟四:申請強制清算 步驟三的難點是債權(quán)人的舉證責任和債務人股東的抗辯,步驟四則比較簡單:債權(quán)人直接申請強制清算,在清算過程中若因債務人主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失導致無法清算或者無法全面清算,法院以此為由裁定終結(jié)強制清算程序的,債權(quán)人事后可以憑借該裁定直接起訴債務人股東,而不需要太多的舉證了。 法律依據(jù):《關(guān)于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》第二十九條 債權(quán)人申請強制清算,人民法院以無法清算或者無法全面清算為由裁定終結(jié)強制清算程序的,應當在終結(jié)裁定中載明,債權(quán)人可以另行依據(jù)公司法司法解釋二第十八條的規(guī)定,要求被申請人的股東、董事、實際控制人等清算義務人對其債務承擔償還責任。股東申請強制清算,人民法院以無法清算或者無法全面清算為由作出終結(jié)強制清算程序的,應當在終結(jié)裁定中載明,股東可以向控股股東等實際控制公司的主體主張有關(guān)權(quán)利。 而且,債權(quán)人申請強制清算要相對簡單得多,只需要證明債務人在法定期限內(nèi)沒有成立清算組清算就可以提起。在以前的司法環(huán)境下,很多債權(quán)人不愿意申請強制清算,是因為可能需要墊付申請清算的費用。近幾年,在最高人民法院大力推動破產(chǎn)和清算業(yè)務背景下,申請人需要墊付費用的問題在有些地方已經(jīng)解決。 法律依據(jù):《公司法解釋二》第七條 公司應當依照公司法第一百八十三條的規(guī)定,在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,開始自行清算。有下列情形之一,債權(quán)人申請人民法院指定清算組進行清算的,人民法院應予受理: (一)公司解散逾期不成立清算組進行清算的; (二)雖然成立清算組但故意拖延清算的; (三)違法清算可能嚴重損害債權(quán)人或者股東利益的。 綜上實戰(zhàn)操作的步驟,筆者覺得,在債權(quán)人主張股東清算責任的權(quán)利未過訴訟時效情況下,最好還是先申請強制清算更為穩(wěn)妥。如果直接起訴,卻由于證據(jù)不足而敗訴,到時候還是需要通過申請強制清算來解決,這樣會導致前期訴訟階段耽誤太多時間。 本篇文章介紹的方法,在從前的不良資產(chǎn)界,確實是許多追債高手常使用的方法,威力極大。然而,隨著劉貴祥的講話一出,對一些吊銷已久的債務人企業(yè)幾乎就不存在追債的可能了,留下無數(shù)的嘆息…… 文章轉(zhuǎn)自: 羅林債務糾紛團隊 ◆本文系作者觀點,不代表廣東金橋百信律師事務所立場 推薦閱讀