尚法 勤勉 精專 共贏

當我們在搜索債務人企業(yè)的工商資料時，有時候會看到工商資料顯示“吊銷”，吊銷就是指吊銷營業(yè)執(zhí)照，意味著該企業(yè)不能再繼續(xù)經(jīng)營。已經(jīng)停止經(jīng)營的企業(yè)應該是沒什么收入的，那還有什么辦法可以追債嗎？

本篇文章介紹的就是這個堪稱不良資產(chǎn)界“葵花寶典”的追債招術(shù)：通過追究已被吊銷企業(yè)的股東怠于清算的責任來追債。有人憑此招在損失類不良資產(chǎn)包投資中賺得盤滿缽滿，在不良資產(chǎn)江湖中威名赫赫。

法律依據(jù)

既然是通過法律方法追債，那么我們首先要找追加吊銷企業(yè)股東責任的法律依據(jù)，主要有以下三條：

●《葵花寶典》之股東怠于履行清算義務的責任

《公司法解釋二》第十八條：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。 

有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

從上述法條可以看出，股東如果怠于履行清算義務，就有可能為公司債務承擔賠償責任或者連帶清償責任。那么股東在什么情形下需要履行清算義務呢？再來看如下法條：

●《葵花寶典》之股東應當履行清算義務的情形

《公司法》第一百八十三條：公司因本法第一百八十條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

從上述法條可以看出，只要公司出現(xiàn)法定的解散事由，股東就應當按期履行清算義務。我們再接著往上延伸，公司的解散事由有哪些？

●《葵花寶典》之公司解散的原因

《公司法》第一百八十條：公司因下列原因解散： 

（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（二）股東會或者股東大會決議解散；

（三）因公司合并或者分立需要解散；

（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷；

（五）人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。

綜上，我們概括一下這個招術(shù)的要訣：公司清算義務人在公司出現(xiàn)解散事后15日必須清算，否則就有可能承擔責任。

實戰(zhàn)操作

有了前面的“武功心法”，接下來還是要看實戰(zhàn)操作，只有身經(jīng)百戰(zhàn)，才能運用自如，發(fā)揮出此招的威力。接下來看具體如何向股東追責：

● 步驟一：查詢債務人存在吊銷未清算的事實

這個很簡單，直接查詢企業(yè)的工商信息即可知曉。如果工商資料顯示“吊銷未注銷”，只要自吊銷之日起，超過15日未清算，就可以認定股東怠于履行清算義務了。

● 步驟二：訴訟時效

2019年7月3日，最高人民法院審判委員會專職委員劉貴祥《在全國法院民商事審判工作會議上的講話》表示關(guān)于公司清算責任要依法適用時效制度：“債權(quán)人以公司未及時清算、無法清算為由主張清算義務人承擔民事賠償責任的訴訟時效，自債權(quán)人知道或者應當知道公司法定清算事由出現(xiàn)之日的第16日起開始起算?！?/p>

這個講話已經(jīng)將股東怠于清算責任的訴訟時效起算點解釋得非常清楚，以前的相關(guān)爭議應該可以終止了。該講話雖然不是法律規(guī)定或者司法解釋，但在司法實踐中恐怕是一樣的效果。

此講話一出，對一些投資老的損失類資產(chǎn)包的投資者來說，可能會產(chǎn)出巨大的損失，因為這些資產(chǎn)包里的債務人有許多是老國有企業(yè)。這些企業(yè)雖然已經(jīng)吊銷，但是其股東或者開辦單位大都還存續(xù)，而且還可能經(jīng)營得非常不錯，具備一定的償還能力。只要能追加上這些國企的股東或開辦單位，就有可能實現(xiàn)債權(quán)的全部回收，實現(xiàn)盈利數(shù)倍甚至百倍。然而，這些都將成為過往了，根據(jù)筆者的研究來看，目前沒有破解這個訴訟時效制度的辦法。

● 步驟三：起訴

在步驟二中，如果債權(quán)人檢查后，發(fā)現(xiàn)還沒有超過訴訟時效期間的，則可以提起訴訟。但債權(quán)人需要承擔舉證責任，舉證內(nèi)容如下：

（1）舉證股東“怠于清算導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失”

首先需要證明公司在被吊銷營業(yè)執(zhí)照時尚有財產(chǎn)，這個債權(quán)人可以通過查詢公司的年度報告、審計報告去了解；其次，需要證明這些財產(chǎn)因股東怠于履行清算義務而貶值、流失、毀損或者滅失，這個在執(zhí)行階段只要法院查詢沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行就可以證明了。

（2）舉證股東“怠于履行義務，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算”

筆者認為這個很難舉證，只能寄希望于債務人股東能夠出庭應訴，如果通過法庭調(diào)查債務人股東無法提供前述資料，則有機會直接通過訴訟追究到股東的連帶清償責任。

除債權(quán)人的舉證外，法院在審理時還會考慮股東怠于清算與公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失是否存在因果關(guān)系；股東怠于清算與公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失而無法進行清算之間是否存在因果關(guān)系。

最高人民法院審判委員會專職委員劉貴祥在《在全國法院民商事審判工作會議上的講話》也提到：“有限責任公司股東如果能夠舉證證明其已經(jīng)為履行清算義務作出了積極努力，或者未能履行清算義務是由于實際控制公司主要財產(chǎn)、賬冊、文件的股東的故意拖延、拒絕清算行為等客觀原因所導致，或者能夠證明自己沒有參與經(jīng)營、也沒有管理賬冊文件的，均不構(gòu)成怠于履行清算義務。”

● 步驟四：申請強制清算

步驟三的難點是債權(quán)人的舉證責任和債務人股東的抗辯，步驟四則比較簡單：債權(quán)人直接申請強制清算，在清算過程中若因債務人主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失導致無法清算或者無法全面清算，法院以此為由裁定終結(jié)強制清算程序的，債權(quán)人事后可以憑借該裁定直接起訴債務人股東，而不需要太多的舉證了。

而且，債權(quán)人申請強制清算要相對簡單得多，只需要證明債務人在法定期限內(nèi)沒有成立清算組清算就可以提起。在以前的司法環(huán)境下，很多債權(quán)人不愿意申請強制清算，是因為可能需要墊付申請清算的費用。近幾年，在最高人民法院大力推動破產(chǎn)和清算業(yè)務背景下，申請人需要墊付費用的問題在有些地方已經(jīng)解決。

綜上實戰(zhàn)操作的步驟，筆者覺得，在債權(quán)人主張股東清算責任的權(quán)利未過訴訟時效情況下，最好還是先申請強制清算更為穩(wěn)妥。如果直接起訴，卻由于證據(jù)不足而敗訴，到時候還是需要通過申請強制清算來解決，這樣會導致前期訴訟階段耽誤太多時間。

本篇文章介紹的方法，在從前的不良資產(chǎn)界，確實是許多追債高手常使用的方法，威力極大。然而，隨著劉貴祥的講話一出，對一些吊銷已久的債務人企業(yè)幾乎就不存在追債的可能了，留下無數(shù)的嘆息……

文章轉(zhuǎn)自： 羅林債務糾紛團隊

◆本文系作者觀點，不代表廣東金橋百信律師事務所立場