尚法 勤勉 精專 共贏

（圖片來源網(wǎng)絡(luò)）

11月26日，深圳研究者賀建奎宣布，一對基因編輯雙胞胎女嬰于11月在中國誕生。這個消息就像一枚炸彈，震驚了科學(xué)界和輿論場，由此引發(fā)了科學(xué)、生物倫理、法律等多方面的質(zhì)疑與思考。

盡管人類轉(zhuǎn)基因作為一個新生事物，在科學(xué)、倫理界早就有眾多爭執(zhí)，但這對“轉(zhuǎn)基因”雙胞胎還是“如約”來臨到了人世，其中的法律問題也越來越突顯。

中國目前沒有專門針對轉(zhuǎn)基因作物或人類轉(zhuǎn)基因的單行法律。已有的法律規(guī)制的立法層次較低，大多為相關(guān)部委、監(jiān)管機(jī)構(gòu)或地方性的規(guī)范性文件或政策性指引，分布和散落在各單行法、行政法規(guī)、規(guī) 章、通知和意見中，沒有上升到統(tǒng)一、和諧的立法體系。 中國原國家科學(xué)技術(shù)委員會在 1993 年頒布了《基因工程安全管理法》，規(guī)定了在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行一切基因工程工作，包括實驗研究、中間試驗、工業(yè)化生產(chǎn)以及遺傳工程體釋放和遺傳工程產(chǎn)品使用等和從國外進(jìn)口遺傳工程體，在中國境內(nèi)基因工程工作的，都應(yīng)遵守本辦法。中國參加的有關(guān)國際公約有聯(lián)合國《生物多樣性公約》和《卡塔赫納生物安全議定書》。

自然人因出生而產(chǎn)生，基因編輯過的寶寶享有與普通人一樣的民事權(quán)利與義務(wù)，在涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與時，轉(zhuǎn)基因?qū)殞氃谔浩诩匆暈榫哂忻袷聶?quán)利能力。當(dāng)然，由于不成熟的基因技術(shù)或其他原因，導(dǎo)致其出生時即為死體的除外。

而作為基因編輯過的寶寶，他們毫無選擇的來到這個世界上，面對未知的未來和風(fēng)險，卻對編輯過他們?nèi)松娜嘶蚪M織，無法行使任何《侵權(quán)責(zé)任法》或合同法上的權(quán)利。

《民法總則》第十三條：“自然人從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)?！?/p>

《民法總則》第十六條：“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護(hù)的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是胎兒娩出時為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在?！?/p>

為了轉(zhuǎn)嫁科學(xué)未知風(fēng)險，有些父母選擇代孕，代孕需要醫(yī)護(hù)人員的輔助，涉及醫(yī)療行為。在世界上有些國家或地區(qū)代孕是合法的，相關(guān)法律規(guī)制的是基因或DNA編輯技術(shù)，而不是具體的代孕行為。比如在美國的加利福利亞州、伊利諾伊州、內(nèi)華達(dá)州，都允許代孕且對代孕合同有相對完善法律體系加以約束。這個問題就像崔永元所說的，“我有權(quán)選擇吃或者不吃轉(zhuǎn)基因食品”，因此我有權(quán)選擇生或不生轉(zhuǎn)基因?qū)殞?。而代孕轉(zhuǎn)基因?qū)殞氃谥袊鴥?nèi)地是顯然違法的，且誰才是寶寶的真正母親？法律上的父母包括三種，生父母、養(yǎng)父母和繼父母。生父母是有血緣關(guān)系的父母，顯然代孕媽媽與基因編輯寶寶并無血緣關(guān)系，并不會直接產(chǎn)生繼承法上母子（女）關(guān)系。

2001年8月1日，衛(wèi)生部頒布的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》第三條規(guī)定：醫(yī)療機(jī)構(gòu)及醫(yī)務(wù)人員不得實施任何形式的代孕技術(shù)。

《繼承法》第十條：“…本法所說的父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母?！?/p>

很顯然，“基因編輯”雙胞胎之生物學(xué)意義上的父母，與相關(guān)個人或組織簽訂有類似“基因編輯”服務(wù)合同，并產(chǎn)生合同法上的法律關(guān)系。在現(xiàn)有的法律規(guī)則和司法實踐上，雙方簽訂的合同很難被認(rèn)定為無效，不會產(chǎn)生因合同無效而返還財產(chǎn)或按過錯原則分擔(dān)損失的情況。一方面，國內(nèi)有關(guān)人類轉(zhuǎn)基因技術(shù)相關(guān)法律規(guī)定不健全、完善，處于無法可依的局面，面對轉(zhuǎn)基因，法律人的整體失聲比轉(zhuǎn)基因問題本身更為震驚；另一方面，基因編輯技術(shù)作為一個新事物，“脫靶率”高，如果沒有100%的準(zhǔn)確性，不能用于臨床“造人”。有眾多科學(xué)家的質(zhì)疑和警醒：“如果使用基因剪刀修改CCR5基因，使其變異而預(yù)防艾滋病，也有可能脫靶，導(dǎo)致嬰兒患嚴(yán)重遺傳病，或者還可能創(chuàng)造出超人，就像電影中的“綠巨人”一樣?！?在危害結(jié)果未產(chǎn)生前，由于法律的保守性和滯后性，導(dǎo)致法律對“基因編輯”技術(shù)監(jiān)管處于空白地帶。

當(dāng)“基因編輯”面對眾多質(zhì)疑，無法被證明安全時，應(yīng)當(dāng)推定它是有害的（或者至少是有害的可能性與風(fēng)險非常大），因此應(yīng)當(dāng)以較為嚴(yán)格的方式對待它。

合同有效意味著合同雙方可以根據(jù)合同法主張相關(guān)權(quán)利和義務(wù)，在沒有特別約定的情況下，出生缺陷的“基因編輯”寶寶，其父母可以參照出生缺陷寶寶司法實踐中獲賠情況進(jìn)行權(quán)利主張。

相關(guān)法條

我國《合同法》第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。

2、惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益。

3、以合法形式掩蓋非法目的。

4、損害社會公共利益。

5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

科學(xué)是為人類服務(wù)的，人類實施人類基因組計劃(human genome project, HGP)，就是為了破解基因的奧秘，在謹(jǐn)慎的樂觀中，當(dāng)人類有一天攻克了基因技術(shù)中的所有難題，并在倫理上接受轉(zhuǎn)基因，“基因編輯”技術(shù)本身就成了一個現(xiàn)實的法律問題。

基因圖譜指綜合各種方法繪制成的基因在染色體上的線性排列圖?！盎蚓庉嫛奔夹g(shù)不但可以申請專利，還可能會以著作權(quán)形式得到保護(hù)，并且著作權(quán)可以保護(hù)至作者死后50年，比發(fā)明專利的20年要長。對于專利而言，在這種背景下，要求保護(hù)對象為發(fā)明，而著作權(quán)只要是新的編輯組合和設(shè)計就可以了，比專利的門檻要低很多。在美國等西方國家已占據(jù)轉(zhuǎn)基因?qū)＠聘唿c的情況下，加強(qiáng)國內(nèi)立法進(jìn)行著作權(quán)的保護(hù)意義非同尋常。

注：中國《專利法》規(guī)定“發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算”。《著作權(quán)法》第二十一條：”公民的作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日?！?/strong>

總結(jié)：“基因?qū)殞殹眴栴}，不但是科學(xué)和倫理的問題，更是法律的問題，科技與法律的關(guān)系在這場博弈中體現(xiàn)的淋漓盡致。在這場科技和法律的博弈中，法律不能缺位，法律人不能失聲，“基因編輯”科技的發(fā)展，對法律提出了新的要求，一個新生事物的出現(xiàn)，我們要懷有謹(jǐn)慎的樂觀，將風(fēng)險控制在一定的范圍內(nèi)，當(dāng)新生事物無法被證明安全時，應(yīng)當(dāng)以較為嚴(yán)格的法律規(guī)范的方式對待它。而當(dāng)科技在人類可控的范圍之內(nèi)時，我們更應(yīng)該保持樂觀的謹(jǐn)慎，加強(qiáng)創(chuàng)新和科技的保護(hù)，因為科技是第一生產(chǎn)力。

科技可以創(chuàng)新，人生不能隨意，人生“轉(zhuǎn)基因”，轉(zhuǎn)不轉(zhuǎn)、如何轉(zhuǎn)，必須慎之又慎！

輔助校對：涉外法律部 林露

排版：品牌部

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