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論及時辯護的重要性

論及時辯護的重要性


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摘 要:刑事辯護制度是中國律師制度的重要內(nèi)容,庭審實質(zhì)化和刑事辯護全覆蓋是律師制度改革的重大舉措。但刑事辯護律師還應(yīng)當注重在偵查階段、審査起訴階段及審前階段的及時辯護,這既是尊重保障人權(quán)的重要舉措,也是努力“讓人民群眾在每一起案件中都感受到公平正義”即有效辯護的基本要求。

關(guān)鍵詞:及時、辯護、審前辯護

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最高院、最高檢、公安部、國安部及司法部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于推進以審判為中心的刑事訴訟制度改革的意見》,要求深入推進以審判為中心的訴訟制度改革。這份意見從完善庭前會議到規(guī)范法庭調(diào)查程序,從健全質(zhì)證規(guī)則到保障法庭辯論機制,著重強調(diào)庭審實質(zhì)化。此后,最高院和司法部又聯(lián)合發(fā)布了關(guān)于刑事辯護全覆蓋的實施意見,在此庭審實質(zhì)化和刑事辯護全覆蓋的大背景下,刑辯律師如何及時辯護有必要進行認真探討。

筆者認為“以審判為中心”和“刑事辯護全覆蓋”,都是強調(diào)刑事辯護在審判階段的重要性和必要性。但作為刑辯律師,不能忽視在偵查、審査起訴及審前階段中辯護工作的重要性即及時辯護的重要性。刑辯實踐證明,在偵查、審查起訴、庭前階段中辯護工作的質(zhì)量,直接關(guān)系到整體的案件辯護質(zhì)量,進而也決定著庭審判決的質(zhì)量,因此及時辯護是有效辯護非常重要的環(huán)節(jié)。

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(圖片來源網(wǎng)絡(luò))

關(guān)于及時辯護的概念,筆者認為及時辯護是指刑辯律師在接受委托后,必須根據(jù)刑事訴訟的特點,在刑事訴訟的不同階段,及時有效的為案件當事人提供準確到位的辯護工作。辯護律師在接受委托以后,辯護工作的其他每一環(huán)節(jié),都是在為及時辯護做必要準備工作,都是及時辯護的重要組成部分。在刑事訴訟的不同階段,對及時辯護的要求有所不同。以下筆者試從偵查、審查起訴及庭前階段的及時辯護進行探討。

01  偵查階段(含偵查監(jiān)督)的及時辯護

在偵查階段,及時辯護要求律師在第一時間了解案情,對案情有基本的認識和了解,應(yīng)當充分會見、細致調(diào)研案情,這些問題這里不展開闡述。在充分了解案情之后,首先應(yīng)該開始收集當事人無罪或者罪輕的證據(jù),當然應(yīng)當注意收集證據(jù)的方式方法,要注意風險防控。其次要有利于保護相關(guān)證據(jù),要固定對當事人有利的相關(guān)證據(jù),對當事人有利的證據(jù)了然于心。這些辯護基礎(chǔ)工作做好了,才可能去跟當事人溝通,跟偵查機關(guān)進行溝通、跟當事人的家屬以及委托人進行溝通,這種溝通,對偵查機關(guān)、當事人對律師辯護工作的評價有實際意義。偵查階段十分重要的辯護準備工作,是應(yīng)當及時向偵查機關(guān)申請調(diào)取對當事人有利的相關(guān)證據(jù),這非常重要,在偵查階段,了解到對當事人有利的證據(jù),及時申請調(diào)取,有利于偵查機關(guān)對案件的定性。

當然,有一些案件及時辯護的準備工作需要格外慎重,比如強奸案中想取得被害人的諒解,就要慎之又慎,稍有不慎可能導致對律師不利的后果,但是很多故意傷害、經(jīng)濟犯罪、交通肇事等可以通過經(jīng)濟賠償或者補償,去取得被害人及其家屬諒解的案件,越早與受害人達成諒解,越有利于當事人的最終處理結(jié)果,尤其是故意傷害案中致人輕傷的案件,以及涉嫌經(jīng)濟犯罪案件,如果能及時取得被害人諒解,當事人完全有可能免除刑事追究,這個階段律師的工作就非常重要。在偵查階段,盡早與案件被害人達成諒解,對偵查機關(guān)對當事人的處理和當事人能否早日恢復自由有至關(guān)重要的影響。筆者認為在偵查階段,重點應(yīng)當做好以下辯護工作:

第一是通過前期的會見、溝通交流和調(diào)查取證等辯護準備工作,對當事人罪與非罪有一個基本的辯護意見,當事人所涉罪名定性是否準確、有罪還是無罪,是否存在爭議,偵查階段辯護律師是為他做無罪辯護還是罪輕辯護,應(yīng)當明確提出階段性的辯護觀點。

第二是定性的辯護,律師可以對當事人犯罪定性是否準確做分析判斷。在偵查階段,由于事實還沒有完全查清楚,或者證據(jù)尚不確實不充分,本著疑罪從無的精神,律師可以對當事人的罪名進行充分的質(zhì)疑。我國刑訴法規(guī)定的逮捕的基本條件是主要犯罪事實清楚,如果主要犯罪事實不清楚,疑罪之辯能夠爭取到很好的效果。還有諒解之辯,諒解之辯是指與被害人及其家人達成了諒解,也可以爭取變更強制措施、從輕、減輕處罰。在偵查期間,尤其是在基層派出所處理刑事案件時有很大的辯護空間,這也是盡快爭取當事人利益最大化的辯護方法。

第三是及時爭取當事人的自由權(quán)利,在偵查階段,律師要及時為當事人申請取保候?qū)彛⒃诖酥靶纬傻膫刹殡A段辯護意見同時以書面形式提交給偵查機關(guān),這對偵查機關(guān)如何處理案件有至關(guān)重要的影響。因此我們談及時辯護千萬不能說以審判為中心,等到了法庭再來辯護,刑辯律師必須在每一個環(huán)節(jié)、每一個過程中,都主動及時的提供專業(yè)辯護意見,實現(xiàn)當事人利益最大化。

第四是要注重利用偵查監(jiān)督部門及時辯護。檢察機關(guān)的偵查監(jiān)督部門是負責偵查監(jiān)督和批準逮捕的機構(gòu),刑辯律師的及時辯護工作,在把偵查階段的有關(guān)辯護準備工作做扎實做細致后,形成的偵查階段辯護意見,不僅要向偵查機關(guān)提出,同時還應(yīng)該向檢察機關(guān)的偵查監(jiān)督部門書面提出,這些辯護意見,無論是做無罪辯護、疑罪辯護、罪輕辯護、定性辯護還是諒解辯護,最終如果能夠形成請求不宜批準逮捕的辯護意見,并要求偵查監(jiān)督部門予以重視,請求其有效監(jiān)督偵查工作,將對當事人有利的證據(jù)提交給偵查監(jiān)督部門審查、核實,很有可能達到讓當事人不被批準逮捕,或者取保候?qū)?,或者解除強制措施的目的?/span>

當事人認可辯護律師最直觀的方法是看效果,如果辯護律師把工作做到位,當事人到一定的法定期限就被放出來,能及時的取保、及時的銷案,或者說能及時到位的告知當事人有關(guān)案情,向當事人給出明確意見的時候,當事人的信賴自然而然就產(chǎn)生了,辯護效果自然而然的顯現(xiàn)出來。

如筆者參與辯護的2017年6月9日武漢涉嫌電信詐騙大案,該案一天內(nèi)刑事拘留了800多人,偵查機關(guān)通過新聞發(fā)布會先行定性,國內(nèi)各大媒體紛紛轉(zhuǎn)發(fā),筆者的當事人是該集團公司的第一大股東盧某某,辯護難度極大。 由于律師排除干擾,充分會見當事人,在保證刑事責任風險防控的前提下,采用了適當?shù)姆绞剑?0天內(nèi)了解和固定了大量能夠證明當事人無罪的證據(jù),包括書證、物證和電子數(shù)據(jù)證據(jù),據(jù)此形成了該案定性電信詐騙錯誤而且盧某某應(yīng)當無罪的辯護意見,雖然申請偵查機關(guān)調(diào)取核實相關(guān)證據(jù)材料無果,但在偵查初期的第30天,律師將階段性辯護意見和要求核實能夠證明盧某某無罪的相關(guān)證據(jù)材料的監(jiān)督申請,及時遞交給了偵查監(jiān)督部門審查,成功說服偵查機關(guān)完全采納了辯護意見,案件改變定性為非法經(jīng)營,不僅對盧某某不批準逮捕,僅僅批準逮捕了60多個參與該公司經(jīng)營管理活動的高管,從而使數(shù)百名公司員工包括盧某某在內(nèi)被無罪釋放。因此,將辯護工作做及時、做到位,真正做到及時辯護,才取得好的結(jié)果,在偵查階段和偵查監(jiān)督階段,律師絕對不能消極等待,要及時有效辯護。

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(圖片來源網(wǎng)絡(luò))

在偵查階段及時辯護,確實也有難點,最大的難點在于信息的不對稱。律師掌握了解的案件情況極為有限,很難準確、及時的發(fā)表辯護意見,這是一個最大的難點。律師可以通過充分會見、溝通交流和細致調(diào)研,盡快的、全面的了解和掌握案情、掌握動態(tài)、掌握信息。在此前提下,盡可能準確的發(fā)表階段性的辯護意見,避免表達不準確、不到位的情況。這個難點也最值得我們刑辯律師去研究。個案特點不同,如何保證在信息不對稱的情況下能夠發(fā)表相對準確的辯護意見,需要靠我們律師扎扎實實的工作來做。

另外還有兩個難點,就是報捕率和批捕率的指標問題——相信全國各地都一樣,但也期待以后這種情況會慢慢的會得到改善。公安機關(guān)有報捕率和檢察機關(guān)有批捕率這兩個指標,由于有指標的限制,如果是在上半年,公安機關(guān)為了完成當年報捕率的指標,辦了多少刑事案件就報捕多少,可捕可不捕、可報可不報的案件都一樣會提交上去。即使此時律師的辯護意見很及時到位,也可能因為報捕率的問題,否定了律師階段性的工作;但如果到了下半年,在已經(jīng)完成了當年任務(wù)、不考慮報捕率的情況下,可捕可不捕,可報可不報的可能就不報了。筆者以前跟廣東、江西的基層公安機關(guān)法制部門有過很多接觸,了解到基層公安不僅有報捕率,還有自然增長率,所以每到年尾報捕率完成了以后,為了明年的自然增長率低一點,就可能不再報捕了。如此一來,想在上半年讓公安機關(guān)作出不報捕的決定難度很大,但是下半年就有機會,如果能做到及時辯護,也許可報捕可不報捕的案件就能夠在偵查階段以不報捕結(jié)案——比如說輕微的刑事案件、能夠和被害人達成諒解的刑事案件、或者在定性上存在重大疑問的案件,這些案件的啟動都是有原因的,但最終不報捕的可能性是完全能夠?qū)崿F(xiàn)的,要看律師的工作做得扎實不扎實、細致不細致,這是難點,也是偵查階段及時辯護的重要性所在。公安機關(guān)同時還要考慮檢察機關(guān)的批捕率,報的多批的少的時候說明公安機關(guān)辦案水平有問題,公安機關(guān)也是很忌諱的。如果律師提出的疑問足夠充分、辯護意見足夠準確,會動搖公安機關(guān)報捕的信心——律師辯護意見可能會降低批捕率的時候,公安機關(guān)也會慎重考慮是否報捕。

在偵查監(jiān)督階段的及時辯護,遇到的難點是批捕的門檻低。按照現(xiàn)行法律規(guī)定,主要犯罪事實清楚就可以逮捕。這種低門檻的標準之下,想要在偵查階段做到有效辯護,及時辯護就顯得尤為重要。批捕門檻低,信息不對稱,同時考慮到公安機關(guān)和檢察機關(guān)的批捕率和報捕率等問題,律師不努力爭取,不會有好結(jié)果;但是如果律師努力爭取,會發(fā)現(xiàn)這個階段最大的優(yōu)勢在于實際上可能有將近一半的被刑事拘留的當事人最終不被批捕,或撤銷案件,或被取保候?qū)?。這些結(jié)果顯然都達到了及時有效辯護的目的和效果。因此,偵查階段和偵查監(jiān)督階段的及時辯護非常重要,律師在偵查階段有點像情報分析員,要綜合判斷情況,在信息不對稱的情況下盡可能的去探索事實真相,盡可能爭取當事人的利益最大化,非??简炍覀冃剔q律師的專業(yè)素質(zhì)和水平。

02 審查起訴階段的及時辯護

在審查起訴階段,由于可以閱卷,辯護律師對案情基本了解,普遍認為階段性辯護工作比較好做,實踐中也發(fā)現(xiàn)不少辯護律師在這個階段的辯護工作不夠科學,不夠完善。筆者認為審查起訴階段的及時辯護,要在細致調(diào)研案情、充分閱卷核實證據(jù)的基礎(chǔ)上,及時與公訴人良好溝通交流,適時提供書面的階段性辯護意見,爭取審查起訴階段的辯護效果。這個階段,辯護律師應(yīng)當在細致調(diào)研案情、充分閱卷、核實證據(jù)、形成階段性初步辯護意見的基礎(chǔ)上約見公訴人。公訴人聽取辯護律師意見是其正常工作,辯護律師在案管中心申請約見,承辦公訴人通常是會安排時間見律師的,即使不安排時間面談,也會接受辯護律師提供書面的階段性辯護意見。因此律師在審查起訴階段應(yīng)該盡快完成充分閱卷、充分核實證據(jù)、約見承辦公訴人交換意見、提供能夠證明當事人無罪或罪輕的證據(jù)材料、申請補充、調(diào)取對當事人有利的證據(jù)材料等階段性辯護工作。

在審查起訴階段的一個很重要的工作,就是應(yīng)當對案情進行充分的研討,很多辯護律師習慣單打獨斗,單兵作戰(zhàn),但是單打獨斗有很大的局限性,一個人的智力成果往往不是那么完整和準確,辯護律師應(yīng)該盡可能通過刑事辯護團隊作戰(zhàn)的去處理刑事辯護案件的調(diào)查研究工作。通過調(diào)研,集思廣益,對案情進行充分研討,將方方面面的可能性都考慮到,將對當事人有利的、不利的觀點充分展現(xiàn)出來,才能做出更加客觀理性的判斷,才能準確進行及時辯護,表達觀點不準確會大大降低刑事辯護的有效性。及時是有效辯護的基本要求,及時辯護一定是要相對準確的,是否將案情吃透了,對案情把握到什么程度,與律師的辯護意見是否被采納有非常重要的關(guān)系。

現(xiàn)在很多刑事案件,尤其是經(jīng)濟刑案和人身傷害案件,往往會涉及到電子數(shù)據(jù)檢驗報告、會計司法鑒定報告、法醫(yī)鑒定報告、物證鑒定報告等,這就需要有專門知識的人來進行評判,聘請有專門知識人(專家證人)對相關(guān)證據(jù)進行質(zhì)證,提出書面質(zhì)證意見,這些意見對律師審查起訴階段的辯護意見有很重要的輔助作用。以上工作全部完成,形成了律師審查起訴階段的辯護意見,對案件是否需要補充偵查,是否請求不起訴,是否請求變更強制措施,是否提出羈押必要性審查,是否申請調(diào)取新證據(jù),是否申請補充鑒定等等問題給出綜合的階段性辯護意見,提供對當事人有利的專業(yè)意見。

要強調(diào)的是,審查起訴階段的辯護意見一定要在起訴書出來之前提交給公訴機關(guān),案子是退查還是起訴到法院,或者不起訴,當事人能不能變更強制措施,都跟這個階段的辯護是否及時息息相關(guān)。

進入審查起訴階段,刑事案件的脈絡(luò)已經(jīng)十分清晰,不像偵查階段、偵查監(jiān)督階段那般云里霧里不清不楚。當一個刑辯律師能夠把握承辦案件的脈絡(luò)、做到心中有數(shù)的時候,要盡可能的替當事人考慮,爭取當事人利益最大化。律師和當事人、委托人之間的溝通要形成良好的互動,既要有理有據(jù)的告知他最壞的可能性,也要告知他能夠爭取到的最好結(jié)果,律師靠扎扎實實的努力,充分會見、細致調(diào)研、及時到位的辯護,去為當事人爭取最好的結(jié)果。

例如筆者在2016年底代理的王某某非法經(jīng)營罪一案,涉案金額4000多萬元港幣,王某某在香港支付港幣現(xiàn)金給需要港幣的國內(nèi)到港旅游人士用于償還債務(wù),收到港幣的國內(nèi)人士在國內(nèi)銀行里轉(zhuǎn)賬人民幣給王某某國內(nèi)的銀行賬戶在國內(nèi)銀行購買理財產(chǎn)品,兌換價參照市場價,沒有差價,也沒有手續(xù)費。在審查起訴階段,筆者在充分會見、細致閱卷、認真核實相關(guān)證據(jù)的前提下,形成了王某某單純的兌換人民幣自用行為不是經(jīng)營行為;其在境外的港幣不是應(yīng)當匯入國內(nèi)的外匯,不受我國外匯管理法規(guī)管理;因此其涉案行為不構(gòu)成犯罪、請求公訴機關(guān)決定不起訴的階段性辯護意見,及時提交給公訴機關(guān),成功說服公訴機關(guān)作出了不起訴決定書,王某某在被羈押近6個月后無罪釋放。

03  審前階段的及時辯護

審判階段的辯護可以分為庭前階段、庭審階段和庭后階段。在司法改革以庭審為中心及庭審實質(zhì)化的思想主導下,辯護律師在審判階段的辯護工作都做的相對扎實、全面和準確,這里筆者也不班門弄斧,主要探討在審前階段及時辯護工作的基本要求。

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(圖片來源網(wǎng)絡(luò))

首先是閱卷工作,要做好庭前的及時辯護工作,閱卷不能偷工減料。即使律師從審查起訴時已經(jīng)閱卷,案件到了法院后,也應(yīng)當再次閱卷,全面了解控方證據(jù)體系,做好辯護準備工作,辯護意見才能準確到位。律師在充分閱卷認真核實證據(jù)的基礎(chǔ)之上,對案情進一步細致的研討,對于重大疑難案件的辯護,律師必須站在公訴人、法官甚至法學家的角度去換位思考,充分研討案件,最終形成一個整體的辯護方案,包括閱卷摘要、辯護思路、辯護策略、質(zhì)證意見,以及辯護要點,形成完整的庭前辯護意見。

筆者認為審前辯護意見,重點是庭前會議的準備與申請,根據(jù)現(xiàn)行刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋的有關(guān)規(guī)定,庭前會議的功能,包括是否對案件管轄權(quán)有異議;是否申請有關(guān)人員回避;是否申請調(diào)取偵查、審查起訴期間公安機關(guān)、人民檢察院收集但未隨案移送的證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料;是否提供新的證據(jù);是否對出庭證人、鑒定人、有專門知識的人的名單有異議;是否申請排除非法證據(jù);是否申請不公開審理;以及與庭審相關(guān)的其他問題。辯護律師應(yīng)當針對這些問題,根據(jù)個案的具體情況,做好庭前會議的準備工作,如果達到召開庭前會議的條件,應(yīng)當及時主動的向法院提出書面申請,實踐中我們很多律師只是被動的參與,不做主動的準備。北京大學陳瑞華教授認為,庭前會議的工作要看律師準備好了沒有,準備好了就要盡快提出,不要等到法院決定是否召開;法院對于可召開可不召開庭前會議的情況,一定習慣于不開,但對于辯護律師來說,辯護方案形成以后,應(yīng)當盡早申請召開庭前會議。

其次案件到了法院,意味著偵查已經(jīng)終結(jié),審查起訴也完成,已經(jīng)進入了準備審判的階段,這個階段律師調(diào)查取證相對風險比較小,應(yīng)當區(qū)分不同情形,通過調(diào)查取證、申請調(diào)取、申請相關(guān)證人、鑒定人出庭等方式,為庭審作充分準備。這個階段是否有必要為當事人申請變更強制措施,申請羈押必要性審查,也是律師應(yīng)當?shù)谝粫r間考慮的問題,盡早的申請和溝通為當事人變更強制措施,也是審前階段及時辯護工作的重要內(nèi)容。

庭前的準備工作其實有許多方面,但多數(shù)律師的準備大同小異,其中涉及非法證據(jù)的排除,由于內(nèi)容十分豐富,應(yīng)當專文探討,這里不多贅述。

筆者認為,法庭開庭前的及時辯護,經(jīng)過前面庭前準備,律師的辯護方案,包括閱卷摘要、提問提綱、質(zhì)證意見、辯護意見等都已經(jīng)形成了電子版,應(yīng)當在開庭前盡可能的提供給書記員,保證書記員能夠完整準確的將辯護人的質(zhì)證意見、辯護意見記錄下來。這樣在庭審時,律師可以相對自由發(fā)揮,談重點要點,就能表達觀點比較充分和到位,不必擔心書記員記錄不完整不準確。這對說服合議庭非常有好處,當庭表達由于受各種因素影響,有些辯護意見只能將觀點提煉出來,不能展開談;也可能由于口頭表達存在的缺陷,有些辯護觀點會重復提及,影響辯護效果。律師在庭前把電子版的辯護意見提供給書記員,書記員記錄的全面準確;法官聽律師的辯護觀點,一目了然,法官審理的清楚;律師在法庭上的表達也輕松。因此律師庭前做好充分準備,開庭就像唱大戲,戲唱的好不好,律師能否成功說服法官,跟你的庭前準備有很大的關(guān)系。

刑事辯護是一個系統(tǒng)工程,內(nèi)容十分豐富。本文限于篇幅,筆者僅僅就在偵查、審查起訴和審前如何及時辯護展開話題進行討論,意在拋磚引玉,歡迎與本文有緣的各位法律專家、律師同行批評指正。


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