論及時辯護的重要性
尚法 勤勉 精專 共贏
摘 要：刑事辯護制度是中國律師制度的重要內(nèi)容，庭審實質(zhì)化和刑事辯護全覆蓋是律師制度改革的重大舉措。但刑事辯護律師還應(yīng)當注重在偵查階段、審査起訴階段及審前階段的及時辯護，這既是尊重保障人權(quán)的重要舉措，也是努力“讓人民群眾在每一起案件中都感受到公平正義”即有效辯護的基本要求。
關(guān)鍵詞：及時、辯護、審前辯護
最高院、最高檢、公安部、國安部及司法部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于推進以審判為中心的刑事訴訟制度改革的意見》，要求深入推進以審判為中心的訴訟制度改革。這份意見從完善庭前會議到規(guī)范法庭調(diào)查程序,從健全質(zhì)證規(guī)則到保障法庭辯論機制,著重強調(diào)庭審實質(zhì)化。此后，最高院和司法部又聯(lián)合發(fā)布了關(guān)于刑事辯護全覆蓋的實施意見，在此庭審實質(zhì)化和刑事辯護全覆蓋的大背景下，刑辯律師如何及時辯護有必要進行認真探討。
筆者認為“以審判為中心”和“刑事辯護全覆蓋”，都是強調(diào)刑事辯護在審判階段的重要性和必要性。但作為刑辯律師，不能忽視在偵查、審査起訴及審前階段中辯護工作的重要性即及時辯護的重要性。刑辯實踐證明，在偵查、審查起訴、庭前階段中辯護工作的質(zhì)量，直接關(guān)系到整體的案件辯護質(zhì)量,進而也決定著庭審判決的質(zhì)量，因此及時辯護是有效辯護非常重要的環(huán)節(jié)。
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關(guān)于及時辯護的概念，筆者認為及時辯護是指刑辯律師在接受委托后，必須根據(jù)刑事訴訟的特點，在刑事訴訟的不同階段，及時有效的為案件當事人提供準確到位的辯護工作。辯護律師在接受委托以后，辯護工作的其他每一環(huán)節(jié)，都是在為及時辯護做必要準備工作，都是及時辯護的重要組成部分。在刑事訴訟的不同階段，對及時辯護的要求有所不同。以下筆者試從偵查、審查起訴及庭前階段的及時辯護進行探討。
01 偵查階段(含偵查監(jiān)督)的及時辯護
在偵查階段，及時辯護要求律師在第一時間了解案情，對案情有基本的認識和了解，應(yīng)當充分會見、細致調(diào)研案情，這些問題這里不展開闡述。在充分了解案情之后，首先應(yīng)該開始收集當事人無罪或者罪輕的證據(jù)，當然應(yīng)當注意收集證據(jù)的方式方法，要注意風險防控。其次要有利于保護相關(guān)證據(jù)，要固定對當事人有利的相關(guān)證據(jù)，對當事人有利的證據(jù)了然于心。這些辯護基礎(chǔ)工作做好了，才可能去跟當事人溝通，跟偵查機關(guān)進行溝通、跟當事人的家屬以及委托人進行溝通，這種溝通，對偵查機關(guān)、當事人對律師辯護工作的評價有實際意義。偵查階段十分重要的辯護準備工作，是應(yīng)當及時向偵查機關(guān)申請調(diào)取對當事人有利的相關(guān)證據(jù)，這非常重要，在偵查階段，了解到對當事人有利的證據(jù)，及時申請調(diào)取，有利于偵查機關(guān)對案件的定性。
當然，有一些案件及時辯護的準備工作需要格外慎重，比如強奸案中想取得被害人的諒解，就要慎之又慎，稍有不慎可能導致對律師不利的后果，但是很多故意傷害、經(jīng)濟犯罪、交通肇事等可以通過經(jīng)濟賠償或者補償，去取得被害人及其家屬諒解的案件，越早與受害人達成諒解，越有利于當事人的最終處理結(jié)果，尤其是故意傷害案中致人輕傷的案件，以及涉嫌經(jīng)濟犯罪案件，如果能及時取得被害人諒解，當事人完全有可能免除刑事追究，這個階段律師的工作就非常重要。在偵查階段，盡早與案件被害人達成諒解，對偵查機關(guān)對當事人的處理和當事人能否早日恢復自由有至關(guān)重要的影響。筆者認為在偵查階段，重點應(yīng)當做好以下辯護工作：
第一是通過前期的會見、溝通交流和調(diào)查取證等辯護準備工作，對當事人罪與非罪有一個基本的辯護意見，當事人所涉罪名定性是否準確、有罪還是無罪，是否存在爭議，偵查階段辯護律師是為他做無罪辯護還是罪輕辯護，應(yīng)當明確提出階段性的辯護觀點。
第二是定性的辯護，律師可以對當事人犯罪定性是否準確做分析判斷。在偵查階段，由于事實還沒有完全查清楚，或者證據(jù)尚不確實不充分，本著疑罪從無的精神，律師可以對當事人的罪名進行充分的質(zhì)疑。我國刑訴法規(guī)定的逮捕的基本條件是主要犯罪事實清楚，如果主要犯罪事實不清楚，疑罪之辯能夠爭取到很好的效果。還有諒解之辯，諒解之辯是指與被害人及其家人達成了諒解，也可以爭取變更強制措施、從輕、減輕處罰。在偵查期間，尤其是在基層派出所處理刑事案件時有很大的辯護空間，這也是盡快爭取當事人利益最大化的辯護方法。
第三是及時爭取當事人的自由權(quán)利，在偵查階段，律師要及時為當事人申請取保候?qū)彛⒃诖酥靶纬傻膫刹殡A段辯護意見同時以書面形式提交給偵查機關(guān)，這對偵查機關(guān)如何處理案件有至關(guān)重要的影響。因此我們談及時辯護千萬不能說以審判為中心，等到了法庭再來辯護，刑辯律師必須在每一個環(huán)節(jié)、每一個過程中，都主動及時的提供專業(yè)辯護意見，實現(xiàn)當事人利益最大化。
第四是要注重利用偵查監(jiān)督部門及時辯護。檢察機關(guān)的偵查監(jiān)督部門是負責偵查監(jiān)督和批準逮捕的機構(gòu)，刑辯律師的及時辯護工作，在把偵查階段的有關(guān)辯護準備工作做扎實做細致后，形成的偵查階段辯護意見，不僅要向偵查機關(guān)提出，同時還應(yīng)該向檢察機關(guān)的偵查監(jiān)督部門書面提出，這些辯護意見，無論是做無罪辯護、疑罪辯護、罪輕辯護、定性辯護還是諒解辯護，最終如果能夠形成請求不宜批準逮捕的辯護意見，并要求偵查監(jiān)督部門予以重視，請求其有效監(jiān)督偵查工作，將對當事人有利的證據(jù)提交給偵查監(jiān)督部門審查、核實，很有可能達到讓當事人不被批準逮捕，或者取保候?qū)?，或者解除強制措施的目的?/span>
當事人認可辯護律師最直觀的方法是看效果，如果辯護律師把工作做到位，當事人到一定的法定期限就被放出來，能及時的取保、及時的銷案，或者說能及時到位的告知當事人有關(guān)案情，向當事人給出明確意見的時候，當事人的信賴自然而然就產(chǎn)生了，辯護效果自然而然的顯現(xiàn)出來。
如筆者參與辯護的2017年6月9日武漢涉嫌電信詐騙大案，該案一天內(nèi)刑事拘留了800多人，偵查機關(guān)通過新聞發(fā)布會先行定性，國內(nèi)各大媒體紛紛轉(zhuǎn)發(fā)，筆者的當事人是該集團公司的第一大股東盧某某，辯護難度極大。 由于律師排除干擾，充分會見當事人，在保證刑事責任風險防控的前提下，采用了適當?shù)姆绞剑?0天內(nèi)了解和固定了大量能夠證明當事人無罪的證據(jù)，包括書證、物證和電子數(shù)據(jù)證據(jù)，據(jù)此形成了該案定性電信詐騙錯誤而且盧某某應(yīng)當無罪的辯護意見，雖然申請偵查機關(guān)調(diào)取核實相關(guān)證據(jù)材料無果，但在偵查初期的第30天，律師將階段性辯護意見和要求核實能夠證明盧某某無罪的相關(guān)證據(jù)材料的監(jiān)督申請，及時遞交給了偵查監(jiān)督部門審查，成功說服偵查機關(guān)完全采納了辯護意見，案件改變定性為非法經(jīng)營，不僅對盧某某不批準逮捕，僅僅批準逮捕了60多個參與該公司經(jīng)營管理活動的高管，從而使數(shù)百名公司員工包括盧某某在內(nèi)被無罪釋放。因此，將辯護工作做及時、做到位，真正做到及時辯護，才取得好的結(jié)果，在偵查階段和偵查監(jiān)督階段，律師絕對不能消極等待，要及時有效辯護。
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在偵查階段及時辯護，確實也有難點，最大的難點在于信息的不對稱。律師掌握了解的案件情況極為有限，很難準確、及時的發(fā)表辯護意見，這是一個最大的難點。律師可以通過充分會見、溝通交流和細致調(diào)研，盡快的、全面的了解和掌握案情、掌握動態(tài)、掌握信息。在此前提下，盡可能準確的發(fā)表階段性的辯護意見，避免表達不準確、不到位的情況。這個難點也最值得我們刑辯律師去研究。個案特點不同，如何保證在信息不對稱的情況下能夠發(fā)表相對準確的辯護意見，需要靠我們律師扎扎實實的工作來做。
另外還有兩個難點，就是報捕率和批捕率的指標問題——相信全國各地都一樣，但也期待以后這種情況會慢慢的會得到改善。公安機關(guān)有報捕率和檢察機關(guān)有批捕率這兩個指標，由于有指標的限制，如果是在上半年，公安機關(guān)為了完成當年報捕率的指標，辦了多少刑事案件就報捕多少，可捕可不捕、可報可不報的案件都一樣會提交上去。即使此時律師的辯護意見很及時到位，也可能因為報捕率的問題，否定了律師階段性的工作；但如果到了下半年，在已經(jīng)完成了當年任務(wù)、不考慮報捕率的情況下，可捕可不捕，可報可不報的可能就不報了。筆者以前跟廣東、江西的基層公安機關(guān)法制部門有過很多接觸，了解到基層公安不僅有報捕率，還有自然增長率，所以每到年尾報捕率完成了以后，為了明年的自然增長率低一點，就可能不再報捕了。如此一來，想在上半年讓公安機關(guān)作出不報捕的決定難度很大，但是下半年就有機會，如果能做到及時辯護，也許可報捕可不報捕的案件就能夠在偵查階段以不報捕結(jié)案——比如說輕微的刑事案件、能夠和被害人達成諒解的刑事案件、或者在定性上存在重大疑問的案件，這些案件的啟動都是有原因的，但最終不報捕的可能性是完全能夠?qū)崿F(xiàn)的，要看律師的工作做得扎實不扎實、細致不細致，這是難點，也是偵查階段及時辯護的重要性所在。公安機關(guān)同時還要考慮檢察機關(guān)的批捕率，報的多批的少的時候說明公安機關(guān)辦案水平有問題，公安機關(guān)也是很忌諱的。如果律師提出的疑問足夠充分、辯護意見足夠準確，會動搖公安機關(guān)報捕的信心——律師辯護意見可能會降低批捕率的時候，公安機關(guān)也會慎重考慮是否報捕。
在偵查監(jiān)督階段的及時辯護，遇到的難點是批捕的門檻低。按照現(xiàn)行法律規(guī)定，主要犯罪事實清楚就可以逮捕。這種低門檻的標準之下，想要在偵查階段做到有效辯護，及時辯護就顯得尤為重要。批捕門檻低，信息不對稱，同時考慮到公安機關(guān)和檢察機關(guān)的批捕率和報捕率等問題，律師不努力爭取，不會有好結(jié)果；但是如果律師努力爭取，會發(fā)現(xiàn)這個階段最大的優(yōu)勢在于實際上可能有將近一半的被刑事拘留的當事人最終不被批捕，或撤銷案件，或被取保候?qū)?。這些結(jié)果顯然都達到了及時有效辯護的目的和效果。因此，偵查階段和偵查監(jiān)督階段的及時辯護非常重要，律師在偵查階段有點像情報分析員，要綜合判斷情況，在信息不對稱的情況下盡可能的去探索事實真相，盡可能爭取當事人的利益最大化，非?？简炍覀冃剔q律師的專業(yè)素質(zhì)和水平。
02 審查起訴階段的及時辯護
在審查起訴階段，由于可以閱卷，辯護律師對案情基本了解，普遍認為階段性辯護工作比較好做，實踐中也發(fā)現(xiàn)不少辯護律師在這個階段的辯護工作不夠科學，不夠完善。筆者認為審查起訴階段的及時辯護，要在細致調(diào)研案情、充分閱卷核實證據(jù)的基礎(chǔ)上，及時與公訴人良好溝通交流，適時提供書面的階段性辯護意見，爭取審查起訴階段的辯護效果。這個階段，辯護律師應(yīng)當在細致調(diào)研案情、充分閱卷、核實證據(jù)、形成階段性初步辯護意見的基礎(chǔ)上約見公訴人。公訴人聽取辯護律師意見是其正常工作，辯護律師在案管中心申請約見，承辦公訴人通常是會安排時間見律師的，即使不安排時間面談，也會接受辯護律師提供書面的階段性辯護意見。因此律師在審查起訴階段應(yīng)該盡快完成充分閱卷、充分核實證據(jù)、約見承辦公訴人交換意見、提供能夠證明當事人無罪或罪輕的證據(jù)材料、申請補充、調(diào)取對當事人有利的證據(jù)材料等階段性辯護工作。
在審查起訴階段的一個很重要的工作，就是應(yīng)當對案情進行充分的研討，很多辯護律師習慣單打獨斗，單兵作戰(zhàn)，但是單打獨斗有很大的局限性，一個人的智力成果往往不是那么完整和準確，辯護律師應(yīng)該盡可能通過刑事辯護團隊作戰(zhàn)的去處理刑事辯護案件的調(diào)查研究工作。通過調(diào)研，集思廣益，對案情進行充分研討，將方方面面的可能性都考慮到，將對當事人有利的、不利的觀點充分展現(xiàn)出來，才能做出更加客觀理性的判斷，才能準確進行及時辯護，表達觀點不準確會大大降低刑事辯護的有效性。及時是有效辯護的基本要求，及時辯護一定是要相對準確的，是否將案情吃透了，對案情把握到什么程度，與律師的辯護意見是否被采納有非常重要的關(guān)系。
現(xiàn)在很多刑事案件，尤其是經(jīng)濟刑案和人身傷害案件，往往會涉及到電子數(shù)據(jù)檢驗報告、會計司法鑒定報告、法醫(yī)鑒定報告、物證鑒定報告等，這就需要有專門知識的人來進行評判，聘請有專門知識人（專家證人）對相關(guān)證據(jù)進行質(zhì)證，提出書面質(zhì)證意見，這些意見對律師審查起訴階段的辯護意見有很重要的輔助作用。以上工作全部完成，形成了律師審查起訴階段的辯護意見，對案件是否需要補充偵查，是否請求不起訴，是否請求變更強制措施，是否提出羈押必要性審查，是否申請調(diào)取新證據(jù)，是否申請補充鑒定等等問題給出綜合的階段性辯護意見，提供對當事人有利的專業(yè)意見。
要強調(diào)的是，審查起訴階段的辯護意見一定要在起訴書出來之前提交給公訴機關(guān)，案子是退查還是起訴到法院，或者不起訴，當事人能不能變更強制措施，都跟這個階段的辯護是否及時息息相關(guān)。
進入審查起訴階段，刑事案件的脈絡(luò)已經(jīng)十分清晰，不像偵查階段、偵查監(jiān)督階段那般云里霧里不清不楚。當一個刑辯律師能夠把握承辦案件的脈絡(luò)、做到心中有數(shù)的時候，要盡可能的替當事人考慮，爭取當事人利益最大化。律師和當事人、委托人之間的溝通要形成良好的互動，既要有理有據(jù)的告知他最壞的可能性，也要告知他能夠爭取到的最好結(jié)果，律師靠扎扎實實的努力，充分會見、細致調(diào)研、及時到位的辯護，去為當事人爭取最好的結(jié)果。
例如筆者在2016年底代理的王某某非法經(jīng)營罪一案，涉案金額4000多萬元港幣，王某某在香港支付港幣現(xiàn)金給需要港幣的國內(nèi)到港旅游人士用于償還債務(wù)，收到港幣的國內(nèi)人士在國內(nèi)銀行里轉(zhuǎn)賬人民幣給王某某國內(nèi)的銀行賬戶在國內(nèi)銀行購買理財產(chǎn)品，兌換價參照市場價，沒有差價，也沒有手續(xù)費。在審查起訴階段，筆者在充分會見、細致閱卷、認真核實相關(guān)證據(jù)的前提下，形成了王某某單純的兌換人民幣自用行為不是經(jīng)營行為；其在境外的港幣不是應(yīng)當匯入國內(nèi)的外匯，不受我國外匯管理法規(guī)管理；因此其涉案行為不構(gòu)成犯罪、請求公訴機關(guān)決定不起訴的階段性辯護意見，及時提交給公訴機關(guān)，成功說服公訴機關(guān)作出了不起訴決定書，王某某在被羈押近6個月后無罪釋放。
03 審前階段的及時辯護
審判階段的辯護可以分為庭前階段、庭審階段和庭后階段。在司法改革以庭審為中心及庭審實質(zhì)化的思想主導下，辯護律師在審判階段的辯護工作都做的相對扎實、全面和準確，這里筆者也不班門弄斧，主要探討在審前階段及時辯護工作的基本要求。
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首先是閱卷工作，要做好庭前的及時辯護工作，閱卷不能偷工減料。即使律師從審查起訴時已經(jīng)閱卷，案件到了法院后，也應(yīng)當再次閱卷，全面了解控方證據(jù)體系，做好辯護準備工作，辯護意見才能準確到位。律師在充分閱卷認真核實證據(jù)的基礎(chǔ)之上，對案情進一步細致的研討，對于重大疑難案件的辯護，律師必須站在公訴人、法官甚至法學家的角度去換位思考，充分研討案件，最終形成一個整體的辯護方案，包括閱卷摘要、辯護思路、辯護策略、質(zhì)證意見，以及辯護要點，形成完整的庭前辯護意見。
筆者認為審前辯護意見，重點是庭前會議的準備與申請，根據(jù)現(xiàn)行刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋的有關(guān)規(guī)定，庭前會議的功能，包括是否對案件管轄權(quán)有異議；是否申請有關(guān)人員回避；是否申請調(diào)取偵查、審查起訴期間公安機關(guān)、人民檢察院收集但未隨案移送的證明被告人無罪或者罪輕的證據(jù)材料；是否提供新的證據(jù)；是否對出庭證人、鑒定人、有專門知識的人的名單有異議；是否申請排除非法證據(jù)；是否申請不公開審理；以及與庭審相關(guān)的其他問題。辯護律師應(yīng)當針對這些問題，根據(jù)個案的具體情況，做好庭前會議的準備工作，如果達到召開庭前會議的條件，應(yīng)當及時主動的向法院提出書面申請，實踐中我們很多律師只是被動的參與，不做主動的準備。北京大學陳瑞華教授認為，庭前會議的工作要看律師準備好了沒有，準備好了就要盡快提出，不要等到法院決定是否召開；法院對于可召開可不召開庭前會議的情況，一定習慣于不開，但對于辯護律師來說，辯護方案形成以后，應(yīng)當盡早申請召開庭前會議。
其次案件到了法院，意味著偵查已經(jīng)終結(jié)，審查起訴也完成，已經(jīng)進入了準備審判的階段，這個階段律師調(diào)查取證相對風險比較小，應(yīng)當區(qū)分不同情形，通過調(diào)查取證、申請調(diào)取、申請相關(guān)證人、鑒定人出庭等方式，為庭審作充分準備。這個階段是否有必要為當事人申請變更強制措施，申請羈押必要性審查，也是律師應(yīng)當?shù)谝粫r間考慮的問題，盡早的申請和溝通為當事人變更強制措施，也是審前階段及時辯護工作的重要內(nèi)容。
庭前的準備工作其實有許多方面，但多數(shù)律師的準備大同小異，其中涉及非法證據(jù)的排除，由于內(nèi)容十分豐富，應(yīng)當專文探討，這里不多贅述。
筆者認為，法庭開庭前的及時辯護，經(jīng)過前面庭前準備，律師的辯護方案，包括閱卷摘要、提問提綱、質(zhì)證意見、辯護意見等都已經(jīng)形成了電子版，應(yīng)當在開庭前盡可能的提供給書記員，保證書記員能夠完整準確的將辯護人的質(zhì)證意見、辯護意見記錄下來。這樣在庭審時，律師可以相對自由發(fā)揮，談重點要點，就能表達觀點比較充分和到位，不必擔心書記員記錄不完整不準確。這對說服合議庭非常有好處，當庭表達由于受各種因素影響，有些辯護意見只能將觀點提煉出來，不能展開談；也可能由于口頭表達存在的缺陷，有些辯護觀點會重復提及，影響辯護效果。律師在庭前把電子版的辯護意見提供給書記員，書記員記錄的全面準確；法官聽律師的辯護觀點，一目了然，法官審理的清楚；律師在法庭上的表達也輕松。因此律師庭前做好充分準備，開庭就像唱大戲，戲唱的好不好，律師能否成功說服法官，跟你的庭前準備有很大的關(guān)系。
刑事辯護是一個系統(tǒng)工程，內(nèi)容十分豐富。本文限于篇幅，筆者僅僅就在偵查、審查起訴和審前如何及時辯護展開話題進行討論，意在拋磚引玉，歡迎與本文有緣的各位法律專家、律師同行批評指正。
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